股權激勵對于企業改善公司組織架構、降低管理成本、提升管理效率、增強公司凝聚力和核心競爭力等方面都起到積極的作用。在實際商業安排中，為了調動員工積極性，鼓勵員工與企業長期共同發展，大部分企業的股權激勵計劃貫穿于企業經營的各個周期（即包含上市前后）。
而境外企業的關于境內員工股權激勵普遍會涉及到外匯登記的問題，國家外匯局已經出臺了“37號文”與“7號文”進行了規范，本期內容，瑞豐德永將與大家對此項內容進行探討。
 
根據《中華人民共和國外匯管理條例》第十七條規定，境內機構、境內個人向境外直接投資或從事境外有價證券、衍生產品發行、交易，應當按照國務院外匯管理部門的規定辦理登記。國家規定需要事先經有關主管部門批準或者備案的，應當在外匯登記前辦理批準或備案手續。
所以從合規性上來說，持有境外公司股票或期權的中國籍高管和員工，都需要辦理外匯管理登記。按照時間或類型劃分，持有境外擬上市或上市公司股票或期權的人員，需要辦理外匯管理登記的類型是“37號文”與“7號文”登記。
 
37號文 
37號文的全稱是：《國家外匯管理局關于境內個人參與境外上市公司股權激勵計劃外匯管理有關問題的通知》(匯發[2012]7號)。而“37號文登記”，指的是境內居民個人的境外投資外匯登記。
此前，我們也做過37號文登記的相關解讀，其主要作用是：
1. 解決境內居民在境外持股的合規性
2. 解決境外融資和返程投資的合規性
3. 打通境內居民境外投資資金調回通道
中國自然人在境外投資或持股有諸多限制的，原則上不允許中國自然人在境外投資。在現有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。
 
按照“37號文”規定，在境外融資上市架構中，所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規，主要包括以下三類人：
1. 中國企業創始人
2. 中國企業的其他中國籍自然人股東
3. 中國企業上市前的ESOP激勵已行權員工
 
回到本期主題上，按照37號文的規定，員工獲得非上市特殊目的公司股權激勵的，需要在行權*前申請辦理37號文登記。
*行權：指員工根據股票期權計劃選擇購買公司股票的過程。

7號文，全稱是：《國家外匯管理局關于境內個人參與境外上市公司股權激勵計劃外匯管理有關問題的通知》（匯發[2012]7號，以下簡稱“7號文”）。它確規定了一套完整的境內個人參與境外上市公司股權激勵計劃，從外匯登記到變更注銷的外匯管理操作規程。  
 
7號文登記，是針對境外上市企業，在中國境內的員工通過獲得企業股權激勵計劃，獲得境外收益的合規性登記。
也就是說，在境外上市并有員工激勵計劃的企業，在上市或新計劃發布3個月內，公司需要就激勵計劃進行7號文登記，也就是到所在地的外匯管理局進行申報，申報的主體是上市公司在境內的代理機構。
此外，7 號文還規定，因股權激勵計劃到期，或因境外上市公司在境外證券市場退市、境內公司并購重組等重大事項導致股權激勵計劃終止的，境內代理機構應在計劃終止后的 20個工作日內，到所在地的外匯局進行申報。


而代理機構有一定的選定原則，具體不再展開細說，有需要進一步了解的可以聯系瑞豐德永。
 
此外還需要注意的是：公司在獲得外管局初始登記后，應于每季度初3個工作日內向所在地外匯局報送報表（《境內個人參與境外上市公司股權激勵計劃情況備案表》），報表中必須提供公司在上個季度的股權計劃情況（例如配發、行權、出售股票和專用外匯賬戶收支情況）。
因各地外管局在實操中的理解和審核口徑有所不同，這需要在申報之前先與當地外管局溝通確認，再進行申報。
 
瑞豐德永觀點 
?? 正如前文提及的，目前不少企業在實際商業安排中，為了調動員工積極性，鼓勵員工與企業長期共同發展，大部分都設置了股權激勵計劃，并且貫穿于企業經營的各個周期。
?? 而現在，越來越多企業“走出去”選在境外設立實體，股權激勵又涉及到外匯登記等合規事項，因此企業更要加強合規意識，主動備案、登記。
??總的來說，持有境外公司股票的股東或期權的中國籍高管和員工，都需要辦理外匯管理登記。
?? 就股權激勵計劃而言，中國企業如果是上市之前要想實現員工在境外的股權激勵計劃，其管轄范圍屬于37號文，對于企業的一些核心員工可以通過在上市前行權辦理37號文登記的方式合規持有境外股份；對于上市后企業，其期權的外匯管理則屬于7號文。
 
以上便是就境外企業設立股權激勵計劃涉及37號文和7號文的解讀，如您有更多需求，歡迎與瑞豐德永取得聯系。