之前我們為大家介紹過，“走出去”的途徑有很多，正規的方式例如ODI備案、QD產品、PE基金和37號文登記，其中境內企業的ODI備案與境內自然人37號文登記為使用最廣泛的境外投資方式。
 
在跨境投資過程中，不同的主體需針對不同規定，進行ODI或37號文備案/登記，今天，瑞豐德永將針對當中需注意的合規事項為您一一講解，希望能為大家帶來一定的啟發。
 
ODI備案合規要點
ODI（Overseas DirectInvestment），即境外直接投資，指國內企業、團體在經過相關部門的核準后，通過設立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業的經營管理權為核心目的投資行為。
 
ODI備案需要向誰提出？
根據有關法律法規和政策規定，境內的非國有企業進行海外直接投資或并購交易的，需獲得商務部門境外投資行為的核準、發改委對境外投資項目的核準或備案、銀行外匯登記三大環節（涉及到國資的企業還要獲得國資委的批復）

準備相關資料后，主要是向注冊地省級境外投資主管部門提出ODI審批的申請。
 
ODI項目備案注意事項
2017年8月18日，國務院發布《國務院辦公廳轉發國家發展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》（國辦發〔2017〕74號），對境外投資方向提出了指導意見，明確將境外投資項目分成了鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情況，通過“鼓勵發展+負面清單”模式引導和規范企業境外投資方向。


辦理ODI備案所需材料
一般來說，辦理ODI備案需要的文件如下（不同地區略有差異，請以當地主管機關要求為準）：
1、境外投資備案表；
2、企業營業執照復印件；
3、有關補充材料，如
①對外投資設立企業或并購的相關章程(合同、協議)
②相關的董事會或出資決議
③新經審計的財務報表
④前期工作落實情況說明(包括:盡職調查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環境分析評價等)
⑤并購類對外投資需提交境外并購事項前期報告表
⑥境外投資真實性承諾書
......
 
ODI申報方式
瑞豐德永擁有豐富的協助企業進行ODI備案經驗，根據以往接觸的各種案例，針對ODI審批有下列三種比較常見的申報方式：
1. 獨立申報
如單個境內機構投資者投資一個境外公司，則其需向注冊地省級境外投資主管部門提出ODI審批的申請。
2. 共同申報
兩個以上的境內機構投資者擬共同投資同一個境外公司，則應當由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書面同意后作為主申報人，在取得其他境內機構投資者的申請資料后，共同向主申報人注冊地的省級境外投資主管部門提出ODI審批的申請。
3. 聯合申報
如兩個以上境內機構投資者共同在境內設立一個有限合伙企業或有限責任公司（簡稱“聯合ODI申報主體”），以該等聯合ODI申報主體向主管部門遞交ODI審批。
 
而關于3中常見申報方式中需要注意的事項，此前在《在跨境投資（紅籌架構項目）中，ODI申報路徑及其要點解析》已做介紹，詳情可點擊跳轉查看。
 
ODI項目落地階段辦理流程
步驟1：國資委審批次年度投資計劃（央企試用）
步驟2：項目前期接洽境外投資申請準備
步驟3：向發改委、商務部進行申請與備案
步驟4：辦理境外直接投資外匯登記
步驟5：付匯申請
步驟6：外管部門/人民銀行資金出境約談
步驟7：資金出境

37號文的全稱是《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2014]37號），其主要規定的是境內居民（境內自然人），以投融資為目的，以其合法持有的境內企業權益出資，設立境外特殊目的公司，并通過特殊目的公司對境內開展返程投資，應向商業銀行申請外匯登記的相關問題。
 
為什么要辦理37號文登記？
1. 解決境內居民在境外持股的合規性問題
2. 解決境外融資和返程投資的合規性問題
3. 打通境內居民境外投資資金調回通道
 
誰需要進行37號文登記？
按照“37號文”法規規定，在境外融資上市架構中，所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規，主要包括以下三類人：
1. 中國企業創始人
2. 中國企業的其他中國籍自然人股東
3. 中國企業上市前的ESOP激勵已行權員工
 
何時需要辦理37號文登記？
在境外上市搭建紅籌/VIE架構時，境內自然人在設立了境外控股公司后、設立WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。
37號文登記是目前我國境內自然人唯一合法合規地持有境外公司股份的方法，并且登記后的37號文也是境外資金調回境內的合規資金通道。
注意：如果不辦理登記，境內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內使用，而且，會造成WFOE與境外母公司之間的資金往來（利潤、出資等）均不合法，從而可能會對公司境外上市造成障礙。
 
允許進行外匯補登記
根據37號文，境內居民以中國境內外合法資產或權益向特殊目的公司出資，但未按規定辦理境外投資外匯登記的應向外匯管理局出具說明函說明理由，外匯管理局可在合法正當原則下允許做出補充登記。
但需要注意的是，不論是否補登記，都會被外匯管理局認為違反外匯管理規定，該類居民就要被給予處罰。所以是否交了罰款就給予補登記也取決于外匯管理局的認定，因此建議是在搭建相關架構的時候就必須要進行37號文備案。
 
37號文登記在哪里辦理？
一般通過境內權益(內資公司)注冊地的銀行進行申報，且必須在WFOE設立(以營業執照頒發為標志)前辦理實際操作中，以境內企業注冊地銀行為辦理機構，如有多家境內企業且所在地不一致時，則可以在主要企業注冊地銀行集中辦理。
 
37號文登記的操作流程
步驟1：創始人設立SPV即架構的搭建（至香港公司）
步驟2：辦理37號文初始登記
步驟3：新設或收購境內企業
步驟4：簽署VIE相關全部協議
步驟5：境外投資人注入資本
步驟6：如果BVI股東發生變化，須變更37號文登記
 
辦理37號文登記所需要材料清單
一般來說，辦理37號文需要的文件如下（不同地區略有差異，請以當地主管機關要求為準）：
1、合法持有境內權益公司資產的證明文件
2、創始人股東在特殊目的公司有實際控制權的證明文件（股東名冊、認繳人名冊等）
3、境內權益公司的調檔章程
4、境內權益公司營業執照副本復印件
5、與境外投資方簽署的投融資協議
6、創始人股東的身份證復印件
7、外匯登記表
8、境內居民個人境外投資外匯登記申請書
9、承諾函
10、股東會決議
11、委托書
12、其他可能要求的補充材料
 
綜上，我們可以清晰了解到，境內自然人與境內機構在“走出去”過程中，有各自使用辦理登記的程序與規定，然而在紅籌架構搭建過程中，ODI備案與37號文的外匯登記往往都會涉及到，總而言之，「合規」是我們在“走出去”過程中的第一步。
以上便是本次主題詳細內容，如果您還有其他疑問或有相關業務需要咨詢，歡迎與瑞豐德永取得聯絡。