一、公司設(shè)立的含義

　　公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立與公司成立主要有以下兩點區(qū)別：首先，公司設(shè)立是一種法律行為，公司成立則是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或公司設(shè)立行為的法律后果。其次，公司設(shè)立階段，公司尚不具有法人資格，不能以公司法人名義進(jìn)行法律行為，設(shè)立階段產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)由設(shè)立人承擔(dān);公司成立后則取得法人主體資格，能夠以自己的名義進(jìn)行法律行為，產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)由公司承擔(dān)。

　　二、公司設(shè)立的立法原則

　　公司設(shè)立有四種不同的原則，即自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。在公司法學(xué)中，這四個原則被分別概括為自由設(shè)立主義、特許設(shè)立主義、核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義。公司設(shè)立原則的不同，決定了公司這種市場主體設(shè)立的基本程序的不同，實際上也就形成了不同的市場主體準(zhǔn)入制度。自由設(shè)立主義指政府對公司的設(shè)立不施加任何干預(yù)，公司設(shè)立完全依設(shè)立者的主觀意愿進(jìn)行。特許設(shè)立主義是指公司須經(jīng)特別立法或基于國家元首的命令方可設(shè)立。核準(zhǔn)主義指公司的設(shè)立需首先經(jīng)過政府行政機(jī)關(guān)的審批許可，然后再經(jīng)政府登記機(jī)關(guān)登記注冊方可設(shè)立。準(zhǔn)則主義是指法律規(guī)定公司設(shè)立要件，公司只要符合這些要件，經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法登記即可成立，而無須政府行政機(jī)關(guān)的事先審批或核準(zhǔn)。近些年對該原則也進(jìn)行了完善，實行所謂的嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，如進(jìn)一步嚴(yán)格規(guī)定公司的設(shè)立要件、加重公司發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任，增強(qiáng)公示要求等。我國《公司法》對設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司基本上采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。

　　三、公司設(shè)立方式

　　公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購而設(shè)立公司的方式。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份有限公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。

　　募集設(shè)立是指發(fā)起人只認(rèn)購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設(shè)立公司的方式。募集設(shè)立既可以是通過向社會公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對象募集而設(shè)立。這種方式只為股份有限公司設(shè)立之方式。由于募集設(shè)立的股份有限公司資本規(guī)模較大，涉及眾多投資者的利益，故各國公司法均對其設(shè)立程序嚴(yán)格限制。如為防止發(fā)起人完全憑借他人資本設(shè)立公司，損害一般投資者的利益，各國大都規(guī)定了發(fā)起人認(rèn)購的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占的比例。我國的規(guī)定比例是35%。

　　總結(jié)：公司設(shè)立引是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司的設(shè)立登記，后者僅是公司設(shè)立行為的最后階段;公司設(shè)立也不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。所以，公司設(shè)立的實質(zhì)是一種法律行為，屬于法律行為中的多方法律行為，但一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司的設(shè)立行為屬于單方法律行為。